番茄花園：量刑開先河的盜版案
這些年來，微軟（中國）有限公司（下稱“微軟中國”）法律和公司事務部已經是一個越來越重要的部門。
***的戰(zhàn)果當然就是“番茄花園”。8月20日番茄花園修改版Windows XP盜版案歷時一年審理后相關案犯洪磊和孫顯忠都獲刑三年半，在國內軟件業(yè)網絡盜版的量刑中，開了先河。
與前些年相比，微軟打擊盜版更加主動，與政府的合作也更緊密，打擊力度也更為嚴厲。
從去年以來公布的微軟打擊盜版案件來看，今年1月，深圳福田區(qū)人民法院分別處以涉嫌微軟盜版案的11名男子一年半至六年半不等的刑期，并分別處以幾名犯罪嫌疑人150萬元、80萬元、40萬元的罰金。這也是迄今為止中國針對此類知識產權犯罪所處的***刑罰。
這些***的判決，確實將改變中國包括軟件在內的知識產權保護現(xiàn)狀。
番茄花園產業(yè)鏈揭秘
時間回到去年的8月15日，番茄花園美化修改版Windows XP的作者、軟件下載網站番茄花園站長洪磊被警方拘留，網站被關閉，服務器及洪磊的筆記本電腦被帶走。
當時洪磊的合作伙伴和親屬還錯誤地認為這只是一個小案子，也許警方拘留他一段時間就放出來了，不會太嚴重。
但他們不知道，早在一個月前，微軟、商業(yè)軟件聯(lián)盟和Adobe公司就向公安部聯(lián)合舉報了番茄花園，作為全國性大案，公安部聯(lián)合了蘇州、深圳、成都等地的公安機關進行了聯(lián)合偵辦。
微軟中國法律和公司事務部高級知識產權總監(jiān)于維東介紹說，公安機關通過監(jiān)測番茄花園網站獲得了諸如下載量、廣告量等***手的證據，為后來的量刑做好了準備。
隨后，本案中全面策劃并操控番茄花園商業(yè)動作的另一名主要責任人孫顯忠在成都被抓，而負責番茄花園推廣和招商的張?zhí)炱揭约皡f(xié)助洪磊的技術人員梁焯勇也先后落網，一條完整的番茄花園套利產業(yè)鏈也隨之浮出水面。
番茄花園操作系統(tǒng)不僅對Windows XP進行主題、桌面、按鈕等外觀美化，也取消了微軟的正版驗證程序，同時對微軟原版操作系統(tǒng)中一些不常用功能進行了關閉或卸載，而且打開了原版系統(tǒng)中的一些功能模塊限制，加快了平臺運行速度，并在安裝完成系統(tǒng)平臺后集成一些實用的小工具。
經過幾年的發(fā)展和版本升級，在電腦愛好者的軟件包里、在電腦城的裝機商桌子上、在盜版光盤的小販手上，都可以看到番茄花園版Windows XP的身影，它也成了繼微軟原版操作系統(tǒng)之外普及度***的XP版本。
根據網站去年的一個調查，20多萬參與調查者中，45%的人說仍在使用，45%曾經用過。
其實，2006年以前，被業(yè)內稱為“技術天才”的洪磊只是出于自己的愛好做這些事情，未想到獲利，根據檢察機關的資料：2006年，成都共軟網絡公司負責人孫顯忠看上了番茄花園，開始產業(yè)化之路。
番茄花園的盈利模式類似谷歌等搜索引擎，供用戶免費下載，通過廣告和插入流氓軟件等獲利。在番茄花園中大家看到了易趣、谷歌、雅虎等的鏈接，以及多多QQ表情、CNNIC、播霸網絡電視等軟件。
這條產業(yè)鏈是由洪磊和梁焯勇負責進行技術改造，張?zhí)炱竭M行推廣和找廣告，并通過番茄花園網站供用戶免費下載，通過廣告和插件等獲利。
于維東告訴CBN記者，這已經構成了一個分工明確的黑色產業(yè)鏈，包括技術人員、市場營銷、資金提供者，并持續(xù)運營了兩年多時間，獲得了大規(guī)模的用戶群。根據法庭的判決，共軟公司兩年內的收入達到292萬元。
上海律師協(xié)會知識產權專業(yè)委員會副主任游閩鍵認為，番茄花園一案揭示了一種全新的盜版產業(yè)鏈，在這個產業(yè)鏈中有很多企業(yè)寄生于盜版軟件中，通過盜版軟件的下載、使用，直接推廣其軟件或服務，這種寄生行為不僅損害了版權人的利益，也剝奪了用戶自己選擇相關服務的權利。
從民事到刑事
番茄花園盜版案無疑是迄今為止量刑最重的一個網絡盜版案，其帶給業(yè)界的影響是深遠的。
近日微軟公司以“知假買假”將中關村的電腦“攢機”商北京思創(chuàng)未來科技發(fā)展公司告上法院，索賠50萬元。
“近年已有盜版分子被判刑的案例，微軟會根據涉案金額的多少，協(xié)助政府選擇刑事或民事的不同訴訟方式，打擊盜版。”于維東認為，微軟其實是協(xié)助執(zhí)法、民事和刑事訴訟都在做，但由于涉案金額的多少會選擇不同的執(zhí)法方式。另外，在盜版的背后，其實有很多廣告主的支持，于維東認為，這些廣告主應該也要承擔相應的法律責任，但是在實際操作的過程中目前還沒有把廣告主也一起起訴的案件。
其實，除了軟件之外，音像制品、圖書等盜版現(xiàn)象也相當嚴重，涉及這些方面的侵權訴訟已超過百起，但過去很多時間以來很多權利人的訴訟僅限于民事訴訟的領域，哪怕涉案金額很大，也鮮有刑事訴訟和申請行政執(zhí)法的案件發(fā)生，難道是權利人太軟弱了？
但近年來的情況已有所不同。像微軟等權利人已不僅僅滿足于教育和民事訴訟，他們開始以更讓盜版者痛苦的刑事訴訟的方式打擊盜版。
去年，珊瑚蟲版QQ作者陳壽福被判定侵犯著作權罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣120萬元。這起案件曾引起很大爭議，認為騰訊QQ是免費軟件，并無獲得渠道，但后來的法院判決中，我們看到，像珊瑚蟲這樣的騰訊QQ的外掛軟件，對騰訊QQ的一些軟件功能進行修改，比如屏蔽騰訊QQ廣告，增加IP地址顯示等。
騰訊公司一位人士認為，珊瑚蟲版QQ屬于針對騰訊QQ軟件的盜版行為，同時侵犯了騰訊QQ的軟件增值服務和正當利益，因此對犯罪分子更有威懾力的刑事判決并不為過。
CBN記者發(fā)現(xiàn)，去年以來已有接近10起通過公安機關偵辦使盜版者獲刑的案例，但是目前國內盜版率仍然很高的影視作品、音樂等領域，雖然有很多訴訟，但多為民事訴訟，仍沒有公司通過刑事手段打擊盜版。
聯(lián)合網視CEO林松認為，很多視頻網站的盜版，其實已達到刑事案件的要求，但由于很多公司都有或多或少的合作關系，都不好意思動用刑事訴訟的手段，也導致盜版內容的泛濫。
“也許，越來越多的刑事案件會改變視頻網站和音樂網站的贏利模式?！币患乙曨l網站的CEO告訴CBN記者，如果盜版的成本需要以坐牢來計算，那很多網站都不會愿意這樣干。
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