國外隱私保護(hù)早已立法 我國隱私保護(hù)如何對策
隨著互聯(lián)網(wǎng)普及程度的提高，網(wǎng)絡(luò)已經(jīng)進(jìn)入了千家萬戶，從而使得使現(xiàn)代社會中的人與人之間的隱私利益依存關(guān)系變得更加緊密。那么我國應(yīng)當(dāng)以何種對策面對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的隱私保護(hù)呢？美國目前尚未針對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的隱私保護(hù)問題進(jìn)行專門、系統(tǒng)地立法。但自1970年的《公平信用報(bào)告法》開始，法律便涉及到了對電子通訊隱私保護(hù)的條例。那么在互聯(lián)網(wǎng)日漸普及的今天，我國應(yīng)當(dāng)以何種對策面對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的隱私保護(hù)呢？
網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下隱私保護(hù)的對策
(一)目前國外網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下隱私保護(hù)的立法經(jīng)驗(yàn)
1.美國網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)立法狀況
美國目前尚未針對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的隱私保護(hù)問題進(jìn)行專門、系統(tǒng)地立法。在美國目前的聯(lián)邦立法中，涉及網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)的聯(lián)邦立法主要有1970年的《公平信用報(bào)告法》、1980年的《隱私保護(hù)法》、1986年的《電子通訊隱私法》(ECPA)、1988年的《錄像帶隱私保護(hù)法》、1994年的《隱私法》、1996《聯(lián)邦電信法》、1998年的《兒童網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)法》、1999年的《司機(jī)隱私保護(hù)法》、《克拉姆-利茌-布來雷財(cái)政改革法》等，其中，以1986年的《電子通訊隱私法》最為重要[43]ECPA中與網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)有關(guān)的內(nèi)容主要包括網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者(ISP)及其他從事傳輸、監(jiān)聽、存儲包括面向公眾的電子郵件在內(nèi)的電子通信的商業(yè)在線服務(wù)提供者存儲、監(jiān)聽、披露用戶的電子通信[44]原則上，除了政府及執(zhí)法機(jī)構(gòu)基于公務(wù)需要或ISP按照商業(yè)擴(kuò)張規(guī)則或商業(yè)一般途徑，或一般人事先獲得同意外， ECPA禁止任何人未經(jīng)授權(quán)擅自監(jiān)聽、披露和使用用戶的電子通信內(nèi)容；禁止故意向除收信人或指定的接收者之外的任何人披露用戶的電子通信內(nèi)容[45]禁止任何人未經(jīng)授權(quán)故意進(jìn)入他人的電子通信設(shè)施或系統(tǒng)，獲取、竄改存儲于該電子通信設(shè)施或系統(tǒng)的電子通信；禁止提供電子通信服務(wù)者蓄意放縱他人登錄、使用存儲于其通信系統(tǒng)中的電子信息；禁止向公眾提供遠(yuǎn)程計(jì)算機(jī)服務(wù)者蓄意放縱他人登錄、使用其傳輸或存儲的電子通信內(nèi)容[46]
美國之所以沒有對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下隱私保護(hù)進(jìn)行全面、系統(tǒng)的聯(lián)邦立法，主要是基于對互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的優(yōu)先發(fā)展的考慮，深怕由于在沒有把握之前倉促立法回阻礙網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，因此，對于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下隱私保護(hù)問題，目前主要靠政府引導(dǎo)、行業(yè)自律的方式進(jìn)行規(guī)范。在已經(jīng)出臺的有關(guān)網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)政策中，較為突出的是1993年成立的聯(lián)邦政府隱私保護(hù)局于1994年5月公布的《關(guān)于隱私權(quán)保護(hù)原則的宣言》 及隨后制定的《關(guān)于納稅人隱私權(quán)的政策聲明》?！缎浴芬?guī)定，稅務(wù)工作人員必須在執(zhí)行公務(wù)時(shí)遵守以下原則：(1)保護(hù)納稅人隱私，保障納稅人機(jī)密情報(bào)而獲取公眾的信任；(2)在沒有必要或與稅收管理及其他法定目的無關(guān)的情況下，工作人員不能收集納稅人的個人信息；(3)工作人員應(yīng)盡可能地向納稅人本人直接收集相關(guān)信息；(4)工作人員向第三人收集信息的，應(yīng)在做出行為交由納稅人本人對其準(zhǔn)確性進(jìn)行核實(shí)；(5)工作人員使用納稅人信息的目的僅限于其收集時(shí)的目的，除非有法律專門授權(quán)；(6)工作人員自使用期限屆滿之日起，應(yīng)將納稅人的信息進(jìn)行處理；(7)工作人員對納稅人的信息應(yīng)當(dāng)保密，不得就有關(guān)納稅人的個人情報(bào)與他人商談并泄露于他人，除非有法律授權(quán)或在其職務(wù)履行范圍內(nèi)；(8)工作人員不得隨意翻閱或在未經(jīng)授權(quán)時(shí)獲取納稅人的有關(guān)信息；否則，將因嚴(yán)重違反信息保密法的有關(guān)規(guī)定受到法律制裁；(9)為確保公正對待納稅人，工作人員必須獲取納稅人的準(zhǔn)確、可靠、充分的現(xiàn)行信息；(10)工作人員應(yīng)永遠(yuǎn)尊重納稅人及其隱私權(quán)，并誠實(shí)地對待每一位納稅人?！堵暶鳌氛J(rèn)為，納稅機(jī)構(gòu)及其工作人員僅僅遵守法律規(guī)定是不夠的，還應(yīng)遵守納稅人與納稅機(jī)構(gòu)之間的那種合乎倫理的社會責(zé)任。《宣言》為納稅人創(chuàng)建了一套隱私權(quán)的期待利益：納稅人不僅有權(quán)要求得到工作人員的誠實(shí)、正直、公正的對待及相應(yīng)的尊重，而且，還有權(quán)要求機(jī)構(gòu)及其工作人員只能在法律授權(quán)及職責(zé)范圍內(nèi)收集、使用、持有、發(fā)送他們的個人信息。作為隱私權(quán)的保護(hù)者，機(jī)構(gòu)還應(yīng)當(dāng)向納稅人承擔(dān)嚴(yán)格的社會責(zé)任，即限制和控制信息的使用[47]
2.歐盟網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)立法狀況
歐盟在隱私保護(hù)的立法方面一直走在世界的前面，尤其是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的隱私保護(hù)立法，更是獨(dú)樹一幟。其關(guān)于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的隱私保護(hù)立法主要包括1995年制定的《歐盟隱私保護(hù)指令》(EU Directive on PrivacyProtection)、1996年通過的《歐盟電子通訊中的數(shù)據(jù)保護(hù)》、1999年的《網(wǎng)絡(luò)個人隱私權(quán)保護(hù)的一般原則》等。其中，以1995年制定的《歐盟隱私保護(hù)指令》對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的隱私保護(hù)的規(guī)定更加全面、系統(tǒng)。根據(jù)該《指令》，個人數(shù)據(jù)包括一切與被識別或可以識別個人身份有關(guān)的信息；《指令》要求成員國在涉及收集和持有個人數(shù)據(jù)時(shí)應(yīng)確保：1)數(shù)據(jù)的加工應(yīng)當(dāng)公平、準(zhǔn)確；2)只能基于特定和合法的目的，才能收集個人數(shù)據(jù)，且不得違背這些目的對所收集的數(shù)據(jù)進(jìn)行進(jìn)一步的加工；3)數(shù)據(jù)必須充分、具有關(guān)聯(lián)性且不能超出被許可收集或進(jìn)一步加工的目的進(jìn)行收集或加工；4)所收集和持有的數(shù)據(jù)應(yīng)準(zhǔn)確，必要時(shí)，應(yīng)予以更新；5)收集和持有數(shù)據(jù)不能超出為了識別數(shù)據(jù)主體(身份程度)的所需要保留的必要限度[48]同時(shí)，《指令》指出，個人數(shù)據(jù)只有在控制者能夠證明至少符合下列條件之一的，才可以進(jìn)行加工：1)獲得數(shù)據(jù)主體明確的同意；2)對數(shù)據(jù)的加工對于數(shù)據(jù)主體作為當(dāng)事人的合同的履行或準(zhǔn)備是必要的；3)數(shù)據(jù)的加工對于數(shù)據(jù)控制者(controller)履行法定義務(wù)所必需的；4)數(shù)據(jù)的加工對于保護(hù)數(shù)據(jù)主體的重大利益是必需的；5)數(shù)據(jù)的加工是為了公共利益或?yàn)榱诵惺棺鳛閿?shù)據(jù)控制者(controller)或第三方的權(quán)力；6)數(shù)據(jù)的加工對于數(shù)據(jù)控制者或第三方的法定利益是必需的，除非數(shù)據(jù)主體的隱私權(quán)更重要[49]另外，《指令》禁止將個人數(shù)據(jù)出口到那些對個人數(shù)據(jù)的保護(hù)不充分的非成員國家[50]除非數(shù)據(jù)的傳送得到了數(shù)據(jù)主體的明確同意或?qū)τ诤贤膱?zhí)行是必要的[51]
3.國外網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)的立法經(jīng)驗(yàn)
從國外有關(guān)立法實(shí)踐來看，歐美在隱私保護(hù)的理念和立法政策上有所不同：前者強(qiáng)調(diào)法律的規(guī)范和強(qiáng)制作用并對隱私給予強(qiáng)有力的保護(hù)；試圖通過法律的權(quán)威性、強(qiáng)制性和穩(wěn)定性對個人隱私給予的有力的保護(hù)以樹立公眾對網(wǎng)絡(luò)和電子商務(wù)的信心，使網(wǎng)絡(luò)安全給隱私保護(hù)造成的不利影響得以***限度的抵消，從而促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)和電子商務(wù)的健康發(fā)展；后者則強(qiáng)調(diào)行業(yè)自律和政策引導(dǎo)對隱私保護(hù)的作用，試圖通過行業(yè)規(guī)范和政策的靈活性既兼顧對個人隱私的保護(hù)，又考慮到網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和電子商務(wù)發(fā)展的特點(diǎn)，盡量避免嚴(yán)格或不適當(dāng)?shù)牧⒎ńo網(wǎng)絡(luò)和電子商務(wù)的發(fā)展造成不利影響。雖然二者有上述不同，但從其立法或政策的原則和精神來看，他們對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下個人隱私的保護(hù)還是具有以下共同之處：1)在指導(dǎo)思想上，都注重合理平衡個人與社會、國家之間的隱私利益關(guān)系，既尊重個人的隱私權(quán)，又尊重社會的知情權(quán)，又不使對個人隱私保護(hù)成為網(wǎng)絡(luò)發(fā)展的障礙；2) 在隱私保護(hù)的具體內(nèi)容上一般都包括個人數(shù)據(jù)的含義、對個人數(shù)據(jù)的收集、存儲、傳播、加工、維護(hù)更新等應(yīng)遵循同意、合法、準(zhǔn)確、公平、個人參與等原則；隱私或數(shù)據(jù)主體享有公開權(quán)、保密權(quán)、知情權(quán)、審查權(quán)、維護(hù)權(quán)、獲得報(bào)酬權(quán)等隱私利益的支配權(quán)，并規(guī)定了ISP、電子商家、數(shù)據(jù)控制者等有關(guān)主體的相應(yīng)義務(wù)；網(wǎng)絡(luò)隱私侵權(quán)的歸責(zé)原則、責(zé)任承擔(dān)、責(zé)任豁免等。
(二)我國網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下隱私保護(hù)的對策
1.樹立正確的隱私保護(hù)觀念和立法指導(dǎo)思想、合理平衡各種隱私利益關(guān)系
隱私，作為一種信息，它不僅對隱私主體有用，同時(shí)，還對公眾乃至社會整體都是有用的。對于隱私主體而言，保有隱私不僅能夠維護(hù)其人格利益，而且還能夠維護(hù)其經(jīng)濟(jì)利益，因?yàn)樗梢垣@得自己隱私的使用價(jià)值或交換價(jià)值；對于公眾而言，獲得他人的隱私，不僅可以滿足自己的好奇心和可以在于己不利的社會交往或交易中保護(hù)自己，而且也可以獲得他人隱私的使用價(jià)值或交換價(jià)值；對于社會整體而言，一方面，獲得個人隱私，是社會發(fā)現(xiàn)犯罪、預(yù)防犯罪、打擊犯罪，維護(hù)社會秩序的客觀需要；另一方面，保護(hù)個人隱私，也是促進(jìn)人際關(guān)系協(xié)調(diào)和維護(hù)社會秩序穩(wěn)定所必不可少的條件。因此，個人的隱私并非是一個簡單的問題，它實(shí)際上往往包含著在個人、公眾和社會整體之間所產(chǎn)生的若干復(fù)雜利益關(guān)系---隱私利益關(guān)系。一般而言，這種隱私利益關(guān)系至少包含兩個方面的內(nèi)容：一是隱私主體與公眾之間的隱私利益關(guān)系；二是隱私主體與社會整體之間的隱私利益關(guān)系。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，隱私保護(hù)還涉及到網(wǎng)絡(luò)和電子商務(wù)的健康發(fā)展。
“如果一個社會給發(fā)揮個人積極性和自我主張留有余地，那么在相互矛盾的個人利益之間肯定會有沖突和碰撞”[52]隱私問題之所以產(chǎn)生并備受關(guān)注，以至于將它作為(隱私)權(quán)利對象，乃是源于近現(xiàn)代社會對他人私人信息的需求與個人需要保護(hù)(自己的)隱私(私人信息)之間的矛盾和利益沖突不斷升級的結(jié)果。當(dāng)不同主體之間的不同利益要求不能同時(shí)得到滿足時(shí)，應(yīng)當(dāng)如何安排它們的次序與確定其重要性時(shí)，人們必須做出相應(yīng)的價(jià)值判斷和利益估價(jià)?，F(xiàn)實(shí)社會中，人們對相互對立的利益關(guān)系進(jìn)行調(diào)整以及對其先后順序予以安排，往往是依靠立法手段來進(jìn)行的[53]當(dāng)上述有關(guān)主體之間的隱私矛盾和利益沖突不能自然得到解決時(shí)，如果任由上述主體之間的矛盾和沖突自由發(fā)展，必將不利于整個社會秩序的和諧和社會整體利益，因此，客觀上確有必要借助于立法手段，承認(rèn)個人隱私權(quán)，從法律上恰當(dāng)平衡隱私主體、公眾、社會整體之間的隱私利益關(guān)系，盡可能為彼此之間劃定一道清晰的界限。
基于上述考慮，確立我國網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的隱私保護(hù)對策和立法指導(dǎo)思想，必須首先樹立正確的隱私保護(hù)觀念，而不能簡單照抄他國立法。因?yàn)?，特定社會?jīng)濟(jì)條件下的隱私價(jià)值觀念往往與該社會的經(jīng)濟(jì)、文化、習(xí)俗、一般價(jià)值取向等密切相關(guān)，而我國有著不同于他國的特殊文化、社會經(jīng)濟(jì)條件、習(xí)俗、價(jià)值觀念，因此，確立我國的網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)對策時(shí)必須考慮到我國的具體國情。另外，網(wǎng)絡(luò)的開放性、技術(shù)性等特征要求網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)立法符合網(wǎng)絡(luò)自身的客觀規(guī)律。因此，我國網(wǎng)絡(luò)隱私立法在指導(dǎo)思想既應(yīng)充分考慮和借鑒歐美等國際立法經(jīng)驗(yàn)和趨勢，遵循網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)的一般規(guī)律，又要根據(jù)我國的具體現(xiàn)狀，合理平衡各種隱私利益關(guān)系；既充分尊重個人隱私，又兼顧網(wǎng)絡(luò)的健康發(fā)展。
2.建立以法律軌制為主、行業(yè)自律和政策引導(dǎo)為輔的網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)制度。
在我國，行業(yè)協(xié)會在行業(yè)行為軌制中的地位與作用比較有限，國民向來傾向于法律的權(quán)威，因此，我國網(wǎng)絡(luò)發(fā)展的現(xiàn)狀和我國的法律、文化傳統(tǒng)和習(xí)慣決定了在我國宜采取歐盟模式，即隱私保護(hù)以法律軌制為主，行業(yè)自律和政策引導(dǎo)為輔。
3.以一般立法軌制為立法模式
在隱私立法的模式上，有兩種模式：一是制定一般包括諸多領(lǐng)域的一般隱私保護(hù)法；二是分別針對不同的領(lǐng)域制定不同的隱私保護(hù)法。鑒于我國目前尚未單獨(dú)制定任何領(lǐng)域的隱私保護(hù)法，加上我國基本上屬于大陸法系，因此，在我國網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)立法上，應(yīng)采用一般隱私保護(hù)立法模式，其內(nèi)容既包括非網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)，也包括網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)。這樣，在體系上既易于協(xié)調(diào)，也顯得完整。
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