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被FTC罰570萬(wàn)美元?jiǎng)?chuàng)紀(jì)錄，字節(jié)跳動(dòng)并購(gòu)Musical.ly前后表現(xiàn)不專(zhuān)業(yè)

8月4日，字節(jié)跳動(dòng)（TikTok的母公司）創(chuàng)始人張一鳴致其全體員工的內(nèi)部信中有段文字稱(chēng)：……只是多數(shù)人把這次事件問(wèn)題的焦點(diǎn)搞錯(cuò)了，問(wèn)題焦點(diǎn)根本不是CFIUS以musical.ly并購(gòu)危害國(guó)家安全為由強(qiáng)制TikTok美國(guó)業(yè)務(wù)出售給美國(guó)公司（這雖然不合理，但仍然是在法律的程序里，作為企業(yè)我們必須遵守法律別無(wú)選擇），但這不是對(duì)方的目的，甚至是對(duì)方不希望看到，其真正目的是希望全面的封禁以及更多...

那么這個(gè)被張一鳴提及的musical.ly為何方神圣？

musical.ly是一個(gè)2014年4月上線(xiàn)的短視頻社區(qū)手機(jī)應(yīng)用程序，最初是上海聞學(xué)網(wǎng)絡(luò)科技有限公司旗下的產(chǎn)品，截至2017年底在全球累計(jì)有2.4億注冊(cè)用戶(hù)，其中美國(guó)注冊(cè)用戶(hù)6500萬(wàn)。2017年5月，musical.ly曾以“muse”為名進(jìn)入中國(guó)大陸市場(chǎng)，但因經(jīng)營(yíng)不善在半年后退出。之后，即11月10日，被抖音的母公司字節(jié)跳動(dòng)以10億美元收購(gòu)，此后專(zhuān)注于海外市場(chǎng)。2018年8月1日，musical.ly與TikTok（抖音的國(guó)際版）合并，新產(chǎn)品繼承“TikTok”之名。

2019年2月27日，美國(guó)聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)（FTC）因Musical.ly非法搜集13歲以下未成年人的姓名、電郵地址和住址，向在2017年獲抖音收購(gòu)的Musical.ly處以570萬(wàn)美元重罰而以和解告終，創(chuàng)下美國(guó)侵犯兒童隱私案的最高記錄。

美國(guó)聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)（Federal Trade Commission，簡(jiǎn)稱(chēng)FTC）在提交給加州中區(qū)法院的起訴書(shū)中，列出了以下證據(jù)：

自2017年7月起，Musical.ly要求用戶(hù)在注冊(cè)時(shí)填寫(xiě)年齡信息。如果用戶(hù)填寫(xiě)的年齡是13歲以下，則無(wú)法注冊(cè)。但在此之前注冊(cè)的用戶(hù)，則無(wú)需填寫(xiě)年齡。

很多媒體報(bào)道稱(chēng)，Musical.ly有大量13歲以下用戶(hù)。

對(duì)于兒童使用App的情況，Musical.ly是知曉的。因?yàn)樵缭?016年10月，Musical.ly在其網(wǎng)站上就發(fā)布信息，提醒父母關(guān)注孩子使用該App的情況。2017年4月，其官方上還有聲明稱(chēng)：“若您的孩子在使用Musical.ly，請(qǐng)對(duì)他們?cè)贏pp上的行為進(jìn)行監(jiān)督。”

Musical.ly收到了上千位父母的起訴書(shū)，僅在2016年9月15日—9月30日，就收到了300封來(lái)自父母的起訴書(shū)，要求關(guān)閉自己孩子的賬戶(hù)?？墒?，盡管Musical.ly注銷(xiāo)了孩子的賬戶(hù)，但沒(méi)有刪除他們?cè)谄脚_(tái)服務(wù)器上的視頻和個(gè)人信息。

2016年12月，有第三方稱(chēng)，Musical.ly上粉絲最多的用戶(hù)中，有7個(gè)是13歲以下，隨后Musical.ly又發(fā)現(xiàn)了39名13歲以下的“網(wǎng)紅”。

對(duì)此，美國(guó)聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)主席Joe Simons表示：“這一創(chuàng)紀(jì)錄的處罰是在警醒所有針對(duì)兒童的在線(xiàn)服務(wù)和網(wǎng)站，我們不會(huì)容忍公然無(wú)視《兒童在線(xiàn)隱私保護(hù)法》的公司。”

這里我們簡(jiǎn)單介紹下美國(guó)的兒童在線(xiàn)隱私權(quán)保護(hù)法（Children's Online Privacy Protection Act，簡(jiǎn)稱(chēng)COPPA）。它于2000年4月21日生效，主要針對(duì)在線(xiàn)收集13歲以下兒童個(gè)人信息的行為。它詳細(xì)介紹了網(wǎng)站運(yùn)營(yíng)商必須包括的隱私政策，何時(shí)以及如何獲得父母或監(jiān)護(hù)人同意，以及應(yīng)盡的責(zé)任，運(yùn)營(yíng)商必須保護(hù)兒童的隱私和安全，包括限制向13歲以下的兒童銷(xiāo)售。其中，在從13歲以下兒童在線(xiàn)收集個(gè)人信息之前，公司必須首先向孩子的父母發(fā)出通知并征得父母的同意。

需要說(shuō)明的是，按照COPPA 規(guī)定，其定義的“網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)者”，包括了從事商業(yè)運(yùn)營(yíng)的外國(guó)網(wǎng)站或在線(xiàn)服務(wù)商。不論是美國(guó)的運(yùn)營(yíng)者收集外國(guó)兒童信息，還是外國(guó)運(yùn)營(yíng)者收集美國(guó)兒童信息，都受到COPPA的管轄。

上述案件中，美國(guó)聯(lián)邦貿(mào)易委員對(duì)Musical.ly指控即為：Musical.ly知道許多孩子正在使用他們的應(yīng)用程序，但其并沒(méi)有得到父母的同意而擅自收集兒童信息。

對(duì)于此案，時(shí)任字節(jié)跳動(dòng)總裁李亮當(dāng)時(shí)在微頭條上表示：FTC對(duì)于Musical.ly的調(diào)查自2016年就已經(jīng)展開(kāi)，而2017年字節(jié)跳動(dòng)才收購(gòu)Musical .ly，搜集行為發(fā)生在抖音國(guó)際版與Musical.ly合并前，因此FTC的調(diào)查以及此次和解的對(duì)象都是Musical.ly，與抖音沒(méi)有關(guān)系。言外之意，TikTok是沒(méi)有任何責(zé)任的Musical.ly的“背鍋俠”。

我們不知道業(yè)內(nèi)對(duì)于當(dāng)時(shí)TikTok的這番澄清有何感想？我們認(rèn)為表面上看TikTok的辯解沒(méi)有任何漏洞，但實(shí)質(zhì)上暴露出的，是極其的不專(zhuān)業(yè)和不負(fù)責(zé)任。原因何在？

眾所周知，并購(gòu)交易，尤其是對(duì)于字節(jié)跳動(dòng)以10億美元并購(gòu)Musical.ly如此大數(shù)額的，跨國(guó)經(jīng)營(yíng)的交易，難道字節(jié)跳動(dòng)不對(duì)被并購(gòu)企業(yè)做盡職調(diào)查和風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估嗎？包括我們商業(yè)常識(shí)中的債務(wù)、尚在進(jìn)行中的法律糾紛、正在遭受的相關(guān)部門(mén)的可能存在的違規(guī)，甚至是違法調(diào)查等……

像FTC在2016年就開(kāi)始的在美國(guó)如此敏感和重要的（涉及到兒童保護(hù)范疇）針對(duì)Musical.ly的調(diào)查可能導(dǎo)致的嚴(yán)重后果，字節(jié)跳動(dòng)當(dāng)真不知情嗎？

這里先不說(shuō)內(nèi)部盡職調(diào)查理應(yīng)會(huì)獲得更多、更準(zhǔn)確的相關(guān)信息，單從媒體的公開(kāi)報(bào)道，字節(jié)跳動(dòng)也至少略知一二吧？

需要補(bǔ)充的信息是，在2018年的春季，美國(guó)行業(yè)自律機(jī)構(gòu)“兒童廣告審核小組”（CARU）也曾向FTC提到Musical.ly，稱(chēng)這款應(yīng)用在未經(jīng)父母同意的情況下，收集13歲以下兒童的個(gè)人信息。而這個(gè)時(shí)間點(diǎn)已經(jīng)是字節(jié)跳動(dòng)并購(gòu)Musical.ly之后，也就是說(shuō)，在字節(jié)跳動(dòng)并購(gòu)Musical.ly之前和之后，Musical.ly一直存在違反COPPA的行為。

更讓業(yè)內(nèi)確認(rèn)字節(jié)跳動(dòng)并購(gòu)Musical.ly之后依然存在這種違反COPPA行為的事實(shí)是，在FTC開(kāi)出罰單的同時(shí)，Tik Tok在其官網(wǎng)社交媒體上表示：根據(jù)聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)的指導(dǎo)，公司目前正在做出改變，以更好地適應(yīng)美國(guó)的年輕用戶(hù)。為此，從即日起，新老用戶(hù)都將被引導(dǎo)到適合年齡的環(huán)境中。今后，年輕用戶(hù)（13歲以下）將無(wú)法分享個(gè)人信息，而且在內(nèi)容和用戶(hù)互動(dòng)方面的限制也會(huì)進(jìn)一步“升級(jí)”。

8個(gè)月后遭CFIUS調(diào)查，并購(gòu)Musical.ly未自愿過(guò)審，僥幸還是自信？

至此，Musical.ly違反COPPA一案以和解告于段落，至于其未來(lái)對(duì)于Tik Tok在美國(guó)市場(chǎng)的影響和隱患我們很難給出明確的分析和判斷，但事實(shí)是，僅在該案件和解8個(gè)月左右之后，美國(guó)外國(guó)投資委員會(huì)（CFIUS）就發(fā)起了對(duì)TikTok收購(gòu)Musical.ly的調(diào)查，并愈演愈烈到今天。而至于讓CFIUS發(fā)起調(diào)查的原因，不得又回到當(dāng)初字節(jié)跳動(dòng)并購(gòu)Musical.ly一事中，字節(jié)跳動(dòng)讓業(yè)內(nèi)難以理解的行為上。

提及CFIUS，它是美國(guó)聯(lián)邦政府的一個(gè)跨部會(huì)委員會(huì)，其職能為審查一切關(guān)乎美國(guó)的外國(guó)對(duì)美投資。該委員會(huì)由美國(guó)財(cái)政部長(zhǎng)擔(dān)任主席，CFIUS包括來(lái)自美國(guó)16個(gè)部門(mén)和機(jī)構(gòu)的代表，其中包括國(guó)防部、國(guó)務(wù)院、商務(wù)部以及（最近）國(guó)土安全部。關(guān)于CFIUS的法律規(guī)定可參見(jiàn)《1950年國(guó)防生產(chǎn)法案》的第721節(jié)。

重點(diǎn)來(lái)了，所有有外國(guó)公司參與收購(gòu)的美國(guó)公司的提議案都應(yīng)自愿通知CFIUS，但CFIUS可以隨時(shí)審查非自愿提交的交易。

由于出于自愿原則，與多數(shù)中方企業(yè)并購(gòu)一樣，字節(jié)跳動(dòng)在收購(gòu)Musical.ly時(shí)，沒(méi)有向CFIUS尋求許可和批準(zhǔn)，這成為CFIUS現(xiàn)在對(duì)該收購(gòu)交易展開(kāi)調(diào)查的理由。

看到這里，不知業(yè)內(nèi)又會(huì)得出怎樣的評(píng)論？我們認(rèn)為，鑒于前述并購(gòu)Musical.ly前后字節(jié)跳動(dòng)表現(xiàn)出的“不專(zhuān)業(yè)”，理應(yīng)在并購(gòu)前自愿通知CFIUS過(guò)審，一來(lái)借此展現(xiàn)出自己的透明度；二來(lái)可以借助CFIUS衡量一下自己的業(yè)務(wù)模式（主要是數(shù)據(jù)）是否合規(guī)，因?yàn)槌思夹g(shù)之外，數(shù)據(jù)也是CFIUS關(guān)注的重點(diǎn)，包括外資企業(yè)是否可以通過(guò)投資行為觸及美國(guó)公民的敏感個(gè)人數(shù)據(jù)（可用于識(shí)別或追蹤個(gè)人身份）、重要的非公開(kāi)技術(shù)數(shù)據(jù)等信息。但令人遺憾的是，字節(jié)跳動(dòng)并未這樣做。

結(jié)果在2018年，美國(guó)通過(guò)了《外國(guó)投資風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估現(xiàn)代化法案》（簡(jiǎn)稱(chēng)《FIRRMA 2018》或投資法案），擴(kuò)大了CFIUS的管轄范圍。其中，敏感的美國(guó)公民個(gè)人資料，如消費(fèi)者數(shù)據(jù)、有關(guān)金融服務(wù)、保險(xiǎn)、醫(yī)療保健信息等，尤其對(duì)存儲(chǔ)大量個(gè)人數(shù)據(jù)的快速增長(zhǎng)的企業(yè)和經(jīng)濟(jì)部門(mén)成為重點(diǎn)關(guān)注的對(duì)象。

而CFIUS對(duì)字節(jié)跳動(dòng)收購(gòu)Musical.ly的調(diào)查有部分正是基于海外公司收集美國(guó)公民個(gè)人信息，包括IP地址、瀏覽記錄、cookies。除此之外，海外公司是否通過(guò)美國(guó)社交平臺(tái)影響國(guó)內(nèi)政治也是啟動(dòng)調(diào)查的原因之一（不在本文探討之列）。

試想一下，如果當(dāng)初字節(jié)跳動(dòng)收購(gòu)Musical.ly就主動(dòng)向CFIUS報(bào)審（這不丟人），能否避免此次CFIUS基于更嚴(yán)苛標(biāo)準(zhǔn)的審查？至少還存在這樣一種可能性或者理論的籌碼不是嗎？那么為何當(dāng)初字節(jié)跳動(dòng)沒(méi)有這樣做？是真的對(duì)于自己的業(yè)務(wù)合規(guī)充滿(mǎn)自信，還是僥幸的心理在作崇？相信只有字節(jié)跳動(dòng)自己最清楚。

不過(guò)，再次給業(yè)內(nèi)（包括美國(guó)相關(guān)部門(mén)）造成歧義的是，在去年的10月28日，即CFIUS啟動(dòng)針對(duì)字節(jié)跳動(dòng)收購(gòu)Musical.ly調(diào)查的頭幾天，抖音海內(nèi)外負(fù)責(zé)人竟然巧合般地進(jìn)行了對(duì)換，即原負(fù)責(zé)抖音國(guó)際產(chǎn)品TikTok的張楠，轉(zhuǎn)負(fù)責(zé)抖音國(guó)內(nèi)產(chǎn)品。而原負(fù)責(zé)抖音國(guó)內(nèi)產(chǎn)品、向張楠匯報(bào)的朱俊，改負(fù)責(zé)TikTok，并直接向字節(jié)跳動(dòng)創(chuàng)辦人兼CEO張一鳴匯報(bào)。

不太透明的透明度報(bào)告，TikTok自證合規(guī)，還是臨時(shí)應(yīng)景？

面對(duì)CFIUS啟動(dòng)針對(duì)字節(jié)跳動(dòng)收購(gòu)Musical.ly的調(diào)查，2019年12月30日，TikTok正式公布了2019上半年的透明度報(bào)告，其發(fā)言人表示，公布報(bào)告是為了促進(jìn)坦誠(chéng)對(duì)話(huà)，這對(duì)于贏得和保持信任至關(guān)重要。而這份報(bào)告主要公開(kāi)了2019上半年TikTok從全球各國(guó)政府以及官方性質(zhì)部門(mén)收到的調(diào)取信息和刪帖請(qǐng)求的數(shù)量等情況。

根據(jù)該報(bào)告，2019上半年，TikTok收到的大部分法律和政府相關(guān)請(qǐng)求均來(lái)自印度，共有107次，涉及143個(gè)印度賬戶(hù)，占全部請(qǐng)求數(shù)量的36%。美國(guó)其次，一共提出過(guò)79次請(qǐng)求，涉及255個(gè)賬戶(hù)，且在86％的請(qǐng)求中，TikTok都提供了所需的必要信息。排在第三位的是日本，共要求提供情報(bào)35次。而第四名為德國(guó)，共發(fā)出過(guò)12個(gè)請(qǐng)求。

與此同時(shí)，TikTok 從全球下架了超過(guò) 4900 萬(wàn)條視頻，其中，四分之一的內(nèi)容被刪除原因是 "成人裸體和性活動(dòng)"。另有四分之一的視頻因 "描述未成年人的有害、危險(xiǎn)或非法行為 "而被刪除，例如吸毒。騷擾和仇恨言論在被撤下的視頻中占比很小，分別只占總視頻的 3% 和 1%。

那么問(wèn)題來(lái)了，剩下的接近50%的視頻內(nèi)容是什么？緣何被下架？TikTok的報(bào)告種并未詳細(xì)披露。而看過(guò)去，印度市場(chǎng)確實(shí)有因?yàn)橛脩?hù)視頻被下架，甚至被封號(hào)而投訴TikTok，最后TikTok致歉等知名事件的發(fā)生。我們這里舉例的目的是，對(duì)于TikTok來(lái)說(shuō)，刪除違規(guī)視頻和符合當(dāng)?shù)赜脩?hù)和法律，該發(fā)而被刪除的視頻同樣重要。

其次，從TikTok刪除的視頻數(shù)量看，幾乎是谷歌2019年同期刪除約 1470 萬(wàn)個(gè)視頻的3.33倍，這說(shuō)明，TikTok確實(shí)存在大量違規(guī)視頻的存在，另外就是存在不少刻意誤刪視頻的情況。

最后從該報(bào)告發(fā)布的時(shí)間點(diǎn)看，是在美國(guó)CFIUS啟動(dòng)針對(duì)字節(jié)跳動(dòng)收購(gòu)Musical.ly調(diào)查以及印度屢屢發(fā)生抵制TikTok之后，尤其是在該報(bào)告之后，甚至在印度市場(chǎng)出現(xiàn)了因?yàn)槟骋曨l引發(fā)的近800萬(wàn)條對(duì)于TikTok的差評(píng)，導(dǎo)致抖音TikTok在Google Play Store的好評(píng)率低至1分，最后不得不由谷歌出面刪除這些差評(píng)，才得以讓其好評(píng)率恢復(fù)的尷尬。

除了印度外，BBC花費(fèi)三個(gè)月時(shí)間的調(diào)查，海外版抖音 （又稱(chēng)TikTok）一些使用者透過(guò)這個(gè)社交平臺(tái)上向未成年人傳送色情信息，總數(shù)達(dá)百多個(gè)，最年輕的受害人只有九歲，但抖音卻沒(méi)有及時(shí)把這些發(fā)布色情信息的帳戶(hù)查封，令這些發(fā)送色情短信的帳戶(hù)可以繼續(xù)向其他人傳送類(lèi)似的信息。

由此看，這份報(bào)告并未起到讓印度和美國(guó)市場(chǎng)重新認(rèn)識(shí)TikTok的目的，而此后發(fā)生在印度及英國(guó)等海外市場(chǎng)的行為，甚至讓外界對(duì)于TikTok的這份報(bào)告，有此地?zé)o銀三百兩的感覺(jué)，更像是被動(dòng)的臨時(shí)應(yīng)景之舉。

其實(shí)，無(wú)論是蘋(píng)果、谷歌或 Facebook，都會(huì)在年中或年末發(fā)表自己的透明度報(bào)告，披露各國(guó)政府、執(zhí)法機(jī)關(guān)或情報(bào)單位，向網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者要求調(diào)閱了幾次特定的使用者個(gè)人數(shù)據(jù)，甚至請(qǐng)求刪除用戶(hù)于平臺(tái)上所發(fā)布的內(nèi)容，只是人家已經(jīng)是常態(tài)化，而TikTok更像是臨時(shí)抱佛腳，反而引發(fā)了業(yè)內(nèi)的歧義。

總結(jié)：隨著非市場(chǎng)因素的不斷加劇和在博弈中的加碼，真正商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)因素所起的作用被急劇壓縮，也正基于此，中國(guó)企業(yè)才更應(yīng)該在自己可控的商業(yè)因素中（包括技術(shù)、產(chǎn)品、服務(wù)、所應(yīng)了解和遵守的法律、法規(guī)、策略等）盡最大努力，不要再出現(xiàn)有意或者無(wú)意的“失算“而給對(duì)手以”口實(shí)“，稀釋僅有的可供博弈的籌碼。