最近，一份廣東省深圳市中級人民法院的(2018)粵03民特719號民事裁定書(下稱裁定書)在朋友圈流傳，掀起了不小波瀾。原因是該裁定書以違背公共利益為由，撤銷了仲裁機(jī)構(gòu)與比特幣相關(guān)的仲裁裁決，依據(jù)是比特幣不能在市場流通，比特幣與法定貨幣之間的兌付、交易與有關(guān)監(jiān)管文件精神不符，而該仲裁裁決支持了這種交易和兌付，違背了公共利益。

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仲裁裁決支持比特幣與法定貨幣之間交易真的違反公共利益嗎?如果我們仔細(xì)研究我國金融監(jiān)管部門的相關(guān)文件特別是上述裁定書中提到的2013年中國人民銀行等五部委聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于防范比特幣風(fēng)險(xiǎn)的通知》(銀發(fā)[2013]289號，以下簡稱《通知》)和2017年中國人民銀行等七部委聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于防范代幣發(fā)行融資風(fēng)險(xiǎn)的公告》(以下簡稱《公告》)，會(huì)發(fā)現(xiàn)這種理解并不十分準(zhǔn)確。我們認(rèn)為，上述《通知》和《公告》并未明確比特幣屬于禁止流通物，仲裁裁決即使默認(rèn)比特幣與法定貨幣之間的交易，也并不能認(rèn)為是與監(jiān)管文件精神不符，法院因該仲裁裁決支持比特幣交易而裁定其違反公共利益缺乏足夠依據(jù)。

一、法院裁定書認(rèn)為比特幣屬于禁止流通物

在裁定書中，法院認(rèn)為，本案爭議焦點(diǎn)為涉案仲裁裁決是否存在違背社會(huì)公共利益的情形。

法院認(rèn)為，《通知》明確規(guī)定，比特幣不具有與貨幣等同的法律地位，不能且不應(yīng)作為貨幣在市場上流通使用?！豆妗分厣炅松鲜鲆?guī)定;同時(shí)，《公告》從防范金融風(fēng)險(xiǎn)的角度，進(jìn)一步提出任何所謂的代幣融資交易平臺不得從事法定貨幣與代幣、“虛擬貨幣”相互之間的兌換業(yè)務(wù)，不得買賣或作為中央對手方買賣代幣或“虛擬貨幣”，不得為代幣或“虛擬貨幣”提供定價(jià)、信息中介等服務(wù)。法院認(rèn)為上述文件實(shí)質(zhì)上禁止了比特幣的兌付、交易及流通，炒作比特幣等行為涉嫌從事非法金融活動(dòng)，擾亂金融秩序，影響金融穩(wěn)定。涉案仲裁裁決高某某賠償李某與比特幣等值的美元，再將美元折算成人民幣，實(shí)質(zhì)上是變相支持了比特幣與法定貨幣之間的兌付、交易，與上述文件精神不符，違反了社會(huì)公共利益，該仲裁裁決應(yīng)予撤銷。申請人高某某提出的其他申請理由本院不再予以審查。

由此可見，法院認(rèn)為，《通知》和《公告》等相關(guān)規(guī)定實(shí)際上禁止了比特幣兌付、交易及流通，因涉案仲裁裁決變相支持了比特幣與法定貨幣之間的兌付、交易，與上述文件精神不符，因此違反了公共利益。

二、《通知》強(qiáng)調(diào)比特幣交易是互聯(lián)網(wǎng)商品買賣行為

《通知》的主要內(nèi)容包括明確了比特幣的性質(zhì)，對相關(guān)金融機(jī)構(gòu)和支付機(jī)構(gòu)以及相關(guān)比特幣互聯(lián)網(wǎng)站提出了明確要求，并要求加強(qiáng)投資風(fēng)險(xiǎn)教育?！锻ㄖ窂?qiáng)調(diào)了比特幣交易是互聯(lián)網(wǎng)商品買賣行為。

《通知》明確了比特幣的性質(zhì)，認(rèn)為比特幣不是由貨幣當(dāng)局發(fā)行，不具有法償性與強(qiáng)制性等貨幣屬性，并不是真正意義的貨幣。從性質(zhì)上看，比特幣是一種特定的虛擬商品，不具有與貨幣等同的法律地位，不能且不應(yīng)作為貨幣在市場上流通使用。但是，比特幣交易作為一種互聯(lián)網(wǎng)上的商品買賣行為，普通民眾在自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的前提下?lián)碛袇⑴c的自由。

《通知》要求，現(xiàn)階段，各金融機(jī)構(gòu)和支付機(jī)構(gòu)不得以比特幣為產(chǎn)品或服務(wù)定價(jià)，不得買賣或作為中央對手買賣比特幣，不得承保與比特幣相關(guān)的保險(xiǎn)業(yè)務(wù)或?qū)⒈忍貛偶{入保險(xiǎn)責(zé)任范圍，不得直接或間接為客戶提供其他與比特幣相關(guān)的服務(wù)，包括：為客戶提供比特幣登記、交易、清算、結(jié)算等服務(wù);接受比特幣或以比特幣作為支付結(jié)算工具;開展比特幣與人民幣及外幣的兌換服務(wù);開展比特幣的儲(chǔ)存、托管、抵押等業(yè)務(wù);發(fā)行與比特幣相關(guān)的金融產(chǎn)品;將比特幣作為信托、基金等投資產(chǎn)品的投資標(biāo)的等。

《通知》規(guī)定，作為比特幣主要交易平臺的比特幣互聯(lián)網(wǎng)站，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《中華人民共和國電信條例》和《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》的規(guī)定，依法在電信管理機(jī)構(gòu)備案。同時(shí)，針對比特幣具有較高的洗錢風(fēng)險(xiǎn)和被犯罪分子利用的風(fēng)險(xiǎn)，《通知》要求相關(guān)機(jī)構(gòu)按照《中華人民共和國反洗錢法》的要求，切實(shí)履行客戶身份識別、可疑交易報(bào)告等法定反洗錢義務(wù)，切實(shí)防范與比特幣相關(guān)的洗錢風(fēng)險(xiǎn)。

為了避免因比特幣等虛擬商品借“虛擬貨幣”之名過度炒作，損害公眾利益和人民幣的法定貨幣地位，《通知》要求金融機(jī)構(gòu)、支付機(jī)構(gòu)在日常工作中應(yīng)當(dāng)正確使用貨幣概念，注重加強(qiáng)對社會(huì)公眾貨幣知識的教育，將正確認(rèn)識貨幣、正確看待虛擬商品和虛擬貨幣、理性投資、合理控制投資風(fēng)險(xiǎn)、維護(hù)自身財(cái)產(chǎn)安全等觀念納入金融知識普及活動(dòng)的內(nèi)容，引導(dǎo)公眾樹立正確的貨幣觀念和投資理念。今后，人民銀行將基于自身職責(zé)，繼續(xù)密切關(guān)注比特幣的動(dòng)向和相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。

三、《公告》未否認(rèn)比特幣交易是互聯(lián)網(wǎng)商品買賣行為

《公告》的主要內(nèi)容，包括明確了代幣融資行為的內(nèi)容及其性質(zhì)，重申了有關(guān)代幣或虛擬貨幣的性質(zhì)，強(qiáng)調(diào)任何組織和個(gè)人不得從事非法代幣發(fā)行融資活動(dòng)，要求加強(qiáng)代幣融資交易平臺的管理，重申了對相關(guān)金融機(jī)構(gòu)和支付機(jī)構(gòu)的要求，并呼吁全社會(huì)防范代幣融資風(fēng)險(xiǎn)。由此可以看出，《公告》未否認(rèn)比特幣交易是互聯(lián)網(wǎng)商品買賣行為。

《公告》主要針對代幣發(fā)行融資活動(dòng)，要求準(zhǔn)確認(rèn)識代幣發(fā)行融資活動(dòng)的本質(zhì)屬性。代幣發(fā)行融資是指融資主體通過代幣的違規(guī)發(fā)售、流通，向投資者籌集比特幣、以太幣等所謂“虛擬貨幣”，本質(zhì)上是一種未經(jīng)批準(zhǔn)非法公開融資的行為，涉嫌非法發(fā)售代幣票券、非法發(fā)行證券以及非法集資、金融詐騙、傳銷等違法犯罪活動(dòng)。有關(guān)部門將密切監(jiān)測有關(guān)動(dòng)態(tài)，加強(qiáng)與司法部門和地方政府的工作協(xié)同，按照現(xiàn)行工作機(jī)制，嚴(yán)格執(zhí)法，堅(jiān)決治理市場亂象，一旦發(fā)現(xiàn)涉嫌違法犯罪的問題，將移送司法機(jī)關(guān)處理。

《公告》重申了2013年五部委通知中有關(guān)代幣或虛擬貨幣的性質(zhì)，指出代幣發(fā)行融資中使用的代幣或“虛擬貨幣”不由貨幣當(dāng)局發(fā)行，不具有法償性與強(qiáng)制性等貨幣屬性，不具有與貨幣等同的法律地位，不能也不應(yīng)作為貨幣在市場上流通使用。

《公告》強(qiáng)調(diào)，任何組織和個(gè)人不得非法從事代幣發(fā)行融資活動(dòng)。本公告發(fā)布之日起，各類代幣發(fā)行融資活動(dòng)應(yīng)當(dāng)立即停止。已完成代幣發(fā)行融資的組織和個(gè)人應(yīng)當(dāng)做出清退等安排，合理保護(hù)投資者權(quán)益，妥善處置風(fēng)險(xiǎn)。有關(guān)部門將依法嚴(yán)肅查處拒不停止的代幣發(fā)行融資活動(dòng)以及已完成的代幣發(fā)行融資項(xiàng)目中的違法違規(guī)行為。

《公告》要求加強(qiáng)代幣融資交易平臺的管理。本公告發(fā)布之日起，任何所謂的代幣融資交易平臺不得從事法定貨幣與代幣、“虛擬貨幣”相互之間的兌換業(yè)務(wù)，不得買賣或作為中央對手方買賣代幣或“虛擬貨幣”，不得為代幣或“虛擬貨幣”提供定價(jià)、信息中介等服務(wù)。對于存在違法違規(guī)問題的代幣融資交易平臺，金融管理部門將提請電信主管部門依法關(guān)閉其網(wǎng)站平臺及移動(dòng)APP，提請網(wǎng)信部門對移動(dòng)APP在應(yīng)用商店做下架處置，并提請工商管理部門依法吊銷其營業(yè)執(zhí)照。

《公告》還要求各金融機(jī)構(gòu)和非銀行支付機(jī)構(gòu)不得開展與代幣發(fā)行融資交易相關(guān)的業(yè)務(wù)。各金融機(jī)構(gòu)和非銀行支付機(jī)構(gòu)不得直接或間接為代幣發(fā)行融資和“虛擬貨幣”提供賬戶開立、登記、交易、清算、結(jié)算等產(chǎn)品或服務(wù)，不得承保與代幣和“虛擬貨幣”相關(guān)的保險(xiǎn)業(yè)務(wù)或?qū)⒋鷰藕?ldquo;虛擬貨幣”納入保險(xiǎn)責(zé)任范圍。金融機(jī)構(gòu)和非銀行支付機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)代幣發(fā)行融資交易違法違規(guī)線索的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向有關(guān)部門報(bào)告。

《公告》呼吁，社會(huì)公眾應(yīng)當(dāng)高度警惕代幣發(fā)行融資與交易的風(fēng)險(xiǎn)隱患，并要求充分發(fā)揮行業(yè)組織的自律作用。各類金融行業(yè)組織應(yīng)當(dāng)做好政策解讀，督促會(huì)員單位自覺抵制與代幣發(fā)行融資交易及“虛擬貨幣”相關(guān)的非法金融活動(dòng)，遠(yuǎn)離市場亂象，加強(qiáng)投資者教育，共同維護(hù)正常的金融秩序。

四、不能據(jù)《通知》和《公告》認(rèn)為裁決支持比特幣交易屬違背公共利益

《通知》和《公告》禁止通過交易平臺進(jìn)行比特幣與法定貨幣之間的交易，但并不禁止比特幣作為虛擬商品流通，不禁止以其他形式的比特幣與法定貨幣之間的交易。

《通知》在“正確認(rèn)識比特幣屬性”中明確，比特幣具有沒有集中發(fā)行方、總量有限、使用不受地域限制和匿名性等四個(gè)主要特點(diǎn)。雖然比特幣被稱為“貨幣”，但由于其不是由貨幣當(dāng)局發(fā)行，不具有法償性與強(qiáng)制性等貨幣屬性，并不是真正意義的貨幣。從性質(zhì)上看，比特幣應(yīng)當(dāng)是一種特定的虛擬商品，不具有與貨幣等同的法律地位，不能且不應(yīng)作為貨幣在市場上流通使用。

但是《通知》同時(shí)明確“比特幣交易作為一種互聯(lián)網(wǎng)上的商品買賣行為，普通民眾在自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的前提下?lián)碛袇⑴c的自由”，要求“將正確認(rèn)識貨幣、正確看待虛擬商品和虛擬貨幣、理性投資、合理控制投資風(fēng)險(xiǎn)、維護(hù)自身財(cái)產(chǎn)安全等觀念納入金融知識普及活動(dòng)的內(nèi)容，引導(dǎo)社會(huì)公眾樹立正確的貨幣觀念和投資理念。”既然可以在市場上流通，當(dāng)然就可以用比特幣與法定貨幣進(jìn)行兌付、交易，因此并不能據(jù)此認(rèn)為仲裁裁決因支持比特幣與法定貨幣交易而違背公共利益。而關(guān)于這一點(diǎn)，《公告》除了再次重申代幣發(fā)行融資中使用的代幣或“虛擬貨幣”不由貨幣當(dāng)局發(fā)行，不具有法償性與強(qiáng)制性等貨幣屬性，不具有與貨幣等同的法律地位，不能也不應(yīng)作為貨幣在市場上流通使用;以及針對交易平臺要求不得從事法定貨幣與代幣、“虛擬貨幣”相互之間的兌換業(yè)務(wù)，不得買賣或作為中央對手方買賣代幣或“虛擬貨幣”，不得為代幣或“虛擬貨幣”提供定價(jià)、信息中介等服務(wù)之外，并沒有針對上述“比特幣交易作為一種互聯(lián)網(wǎng)上的商品買賣行為”作出禁止性規(guī)定。